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稅收相關法律 第二篇 民事法律制度 第二篇 民事法律制度 第一章 民商法基本理論 第二章 物權法律制度 第三章 債權法律制度 第四章 企業法律制度 知識點一:民法概述   民法是指調整平等主體的自然人之間、法人之間以及自然人和法人之間的財產關系和人身關系的法律規范總稱。   1.民法調整平等主體之間的財產關系;   2.民法調整平等主體之間的人身關系;   人身關系是指與人身密切相連而不可分割的社會關系。人身關系的特點是:   (1)主體地位平等;   (2)與人身不可分離;   (3)權利人的權利和義務人的義務都不直接體現財產利益,但是,人身關系與財產利益又有聯系。 民法的特征   1.民法是權利法。   我國民法所確認的民事主體所享有的人身權、物權、債權、知識產權、繼承權等都是民事主體的基本權利。從我國民法的立法體例看,采用的是權利本位的立法體例。   2.民法是私法。   3.民法是實體法。   4.民法主要是任意性規范。 民法基本原則   (一)平等原則   (二)自愿原則(意思自治)  (三)公平原則     (四)誠實信用原則   (五)公序良俗原則   民事活動必須遵守法律,法律沒有規定的,應當遵守國家政策。民事活動應當尊重社會公德,不得損害社會公共利益。   (六)禁止權利濫用原則  知識點二:民事法律關系   民事法律關系指民法調整平等主體之間的財產關系和人身關系而產生的具有民事權利和民事義務內容的法律關系。  民事法律關系的主體 民事法律關系的內容 (權利、義務) 民事法律關系的客體(物、行為、智慧產品、人格和身份等) 民事法律關系的主體  1.自然人是基于自然規律出生而享有法律人格的人。   (1)自然人的民事權利能力,是指自然人依法享有民事權利和承擔民事義務的資格。自然人的民事權利能力始于出生,終于死亡。   (2)自然人的民事行為能力,是指自然人以自己的行為享有民事權利、承擔民事義務的資格。自然人的民事行為能力分有三類,即:完全民事行為能力、限制民事行為能力和無民事行為能力。   2.法人是法律賦予民事權利能力和民事行為能力的組織。法人的民事權利能力和民事行為能力始于法人成立、終于法人消滅。   (1)法人作為獨立享有民事權利能力和行為能力的組織,其獨立性體現在:其是獨立的組織、有獨立的財產、獨立地承擔民事責任。   (2)法人可以分為企業法人、機關法人、事業單位法人和社會團體法人。   提示:法人機關是指根據法律、章程或條例的規定,在法人成立時產生,不需要特別授權委托就能夠以法人的名義對內負責法人經營或管理,對外代表法人進行民事活動的集體或者個人(如:董事會,法定代表人)。 知識點三:民事權利   民事權利是民事主體享有的利益。民事權利是民法規定或者有權的國家機關認可的。民事權利受國家強制力的保障 。 民事權利的分類 1.根據利益性質 2.根據作用方式 3、根據民事權利的實現方式 絕對權 無須通過義務人的行為,能對抗不特定人的權利,如物權。 相對權 必須通過義務人實施一定義務才能實現,只能對抗特定的人的權利,如債權。 4.根據民事權利效力所及范圍 對世權 是指能夠請求不特定的一般人為一定行為的權利,如物權、人身權等。 對人權 是僅能請求特定的人為一定的行為的權利,如債權。 5.以權利可否與其主體分離為標準 專屬權 只能由其主體享有的權利。專屬權不得讓與和繼承。如人身權、結婚、離婚、收養權等。 非專屬權 是非專屬于特定主體,可以讓與和繼承的權利。如一般的財產權。 6.根據民事權利的依存關系 主權利 在相互關聯的兩個民事權利中,可以獨立存在的權利。 從權利 在相互關聯的兩個民事權利中,以主權利為存在前提的權利。 7.根據權利效力地位為標準 原權 是原有的、基于法律規定或當事人意思而產生的權利。 救濟權 是在原權利受到侵害或存在受侵害的危險時對原權利產生救援性作用的權利。 8.根據成立要件是否全部實現 既得權 成立要件已全部實現的權利。一般的權利都是既得權。 期待權 成立要件未完全實現的權利。如附延緩條件的民事行為,在條件成就前,債權人享有的債權,即屬于期待權。 知識點四:民事責任    民事責任是一種法律責任。民事責任,是指民事主體因違反法定或約定的民事義務,依法應承擔的民事法律后果。   1.民事責任是違反民事義務的法律后果。   2.民事責任以一方當事人補償另一方當事人的損失為主要目的。   3.民事責任具有強制性。 民事責任的類型   1.依產生的原因可將民事責任分為侵權責任、違約責任與其他民事責任。   2.依責任內容可將民事責任劃分為財產責任與非財產責任。 3.依復數責任人之間的內部關系可將民事責任分為按份責任與連帶責任。   4.依侵權責任的構成要件和舉證方式可劃分為過錯責任、過錯推定責任、無過錯責任。   5.依出資人承擔責任的財產范圍可劃分為有限責任與無限責任。   (1)有限責任,是指出資人僅以其出資財產為限承擔的責任,如有限責任公司、股份有限公司股東對公司債務所承擔的責任。   (2)無限責任,是指出資人以其包括出資財產在內的全部財產承擔的責任,如合伙人對合伙債務所承擔的責任。 民事責任的承擔方式   承擔民事責任的方式有:(1)停止侵害;(2)排除妨礙;(3)消除危險;(4)返還財產;(5)恢復原狀;(6)修理、重作、更換;(7)賠償損失;(8)支付違約金;(9)消除影響、恢復名譽;(10)賠禮道歉。   提示:上述承擔民事責任的方式,可以單獨適用,也可以合并適用。 知識五:民事法律事實   (一)自然事實   (二)行為   行為,指人的有意識的活動。依不同的標準,可以作如下分類:   1.以行為的內容和形式是否符合法律的規定為標準,可分為合法行為與不法行為。   2.以行為是否以當事人的意思表示為要件作為標準,可分為表意行為與非表意行為。   (1)表意行為,是指以行為人的意思表示為要件的行為,包括法律行為和準法律行為。法律行為,是指以意思表示為核心要素,旨在依意思表示的內容發生相應私法效果的表意行為。準法律行為,是指由法律直接規定結果的當事人的表意行為。例如,催告、通知或告知。   (2)非表意行為,即事實行為,是指無須表現內心意思即依法發生法律效果的行為。如作品創作行為、拾得遺失物、先占、無因管理、不當得利、侵權行為等。 知識點六:民事法律行為   民事法律行為是自然人或者法人設立、變更、終止民事權利和民事義務的合法行為。民事法律行為具有如下的特點:   1.民事法律行為是一種意思表示行為,是行為人將一定的意思以一定的方式表達于外部的行為;   2.民事法律行為是一種以發生一定法律后果為目的的行為;   3.民事法律行為是一種合法行為,其內容及形式均符合法律的要求,因而能夠得到法律的保護。   提示:民事行為包括民事法律行為、無效民事行為、可變更或可撤銷民事行為、效力未定的民事行為,但不包括侵權行為、違約行為、無因管理行為等事實行為。 民事法律行為的成立要件    民事法律行為必須具備一定的實質要件,才能使相應的民事法律行為成立。民事法律行為成立的實質要件如下:   1.行為人具有相應的民事行為能力。   2.意思表示真實。意思與表示不一致主要原因產生于兩個方面:一是主觀原因,如:虛假、偽裝、錯誤、誤解等;二是客觀原因,如表示人受欺詐、脅迫或乘人之危。   3.不違背法律或者社會公共利益。 代 理   代理是指代理人在代理權限內,以被代理人的名義實施民事法律行為,由此產生的法律后果直接歸屬于被代理人的一種法律制度。代理具有如下的特征:    1.代理人代他人為法律行為;  2.代理人以被代理人名義實施民事法律行為;   3.代理人在代理權限范圍內獨立為意思表示;   4.代理行為的法律后果直接歸屬于被代理人。 代理權的行使   1.授權行為是以發生代理權為目的的單方行為。授權行為一般與基礎行為(如委托合同)相結合。授權可以采用口頭或書面形式。法律規定用書面形式的,應當用書面形式。   2.代理權行使的原則,主要為以下三項:(1)在代理權范圍內行使代理權;(2)為維護被代理人的利益而行使代理權;(3)不得濫用代理權。 代理關系的終止    1.委托代理關系終止的情形:   (1)代理期間屆滿或者代理事務完成;   (2)被代理人取消委托或者代理人辭去委托;   (3)代理人死亡;   (4)代理人喪失民事行為能力;   (5)作為被代理人或者代理人的法人終止。 2.法定代理或指定代理關系終止的情形:   (1)被代理人取得或者恢復民事行為能力;   (2)被代理人或者代理人死亡;    (3)代理人喪失民事行為能力;   (4)指定代理的人民法院或者指定單位取消指定;   (5)由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監護關系消滅。 知識點七:時效和期間、期日    訴訟時效是指不行使權利的事實狀態持續經過法定期間,即依法發生不受法律保護后果的時效。   (1)以權利人不行使其權利的事實狀態為前提;   (2)怠于行使權利的狀態連續地經過一定期間;   (3)訴訟時效的效力是權利人喪失勝訴權;    提示:訴訟時效屆滿,實體權利不消滅。 (4)訴訟時效由法律規定,當事人不得自行約定。   提示:當事人違反法律規定,約定延長或者縮短訴訟時效期間、預先放棄訴訟時效利益的,人民法院不予認可。 除斥期間   除斥期間亦稱預定期間,是指法律預定某種權利于存續時間屆滿當然消滅的期間。 是一種對形成權的行使進行時間限制的期間。如:占有物返還請求權的除斥期間為l年,自侵占發生之日起算。   訴訟時效和除斥期間都是限制權利行使的期間,權利人在期間內不行使權利,在期間屆滿后均引起權利變動的后果。 兩者的區別主要體現為:   (1)訴訟時效適用于請求權,除斥期間適用于形成權。   (2)訴訟時效的法律效力表現為勝訴權之喪失,權利本身并不消滅,除斥期間的法律效力表現為形成權的消滅。   (3)訴訟時效可能中止、中斷甚至延長,而除斥期間固定不變。   (4)訴訟時效的抗辯權權利由民事主體行使,法官不能逕行適用訴訟時效,而除斥期間,法官可以依職權主動適用。 訴訟時效的種類   1.普通訴訟時效,2年。   2.短期訴訟時效,時效期間不足2年的訴訟時效。   我國《民法通則》規定,下列訴訟時效期間為一年:(1)身體受到傷害要求賠償的;(2)出售質量不合格的商品未聲明的;(3)延付或者拒付租金的;(4)寄存財物被丟失或者損毀的。   3.長期訴訟時效,時效期間在2年至20年之間的訴訟時效。   最長訴訟時效,從權利被“侵害之日起”超過二十年的,人民法院不予保護。最長時效適用于當事人“不知道或不應當知道”權利被侵害的情形。 訴訟時效的起算、中止、中斷和延長   1.人民法院不支持當事人下列債權請求權提出訴訟時效抗辯:   (1)支付存款本金及利息請求權;   (2)兌付國債、金融債券以及向不特定對象發行的企業債券本息請求權;   (3)基于投資關系產生的繳付出資請求權;   (4)其他依法不適用訴訟時效規定的債權請求權。   2.當事人未提出訴訟時效抗辯,人民法院不應對訴訟時效問題進行釋明及主動適用訴訟時效的規定進行裁判。   3.當事人在一審期間未提出訴訟時效抗辯,在二審期間提出的,人民法院不予支持,但其基于新的證據能夠證明對方當事人的請求權已過訴訟時期的情形除外。   4.當事人未按規定提出訴訟時效抗辯,以訴訟時效期間屆滿為由申請再審或者提出再審抗辯的,人民法院不予支持。   5.當事人約定同一債務分期履行的,訴訟時效期間從最后一期履行期限屆滿之日起計算。 期間、期日   1.期間是指由某一時間點到另一時間點的特定時間段。   2.期日是指不可分割的特定時間點。   3.規定按照日、月、年計算期間的,開始的當天不算入,從下1天開始計算;   4.我國民法期間中的“以上”、“以下”、“以內”、“以前”、“屆滿”等都包括本數;而“不滿”、“以外”則不包括本數。 第二章 物權法律制度   知識點一:物權概述   物權,是指權利人直接支配特定物,而享受其利益的排他性財產權。包括所有權、用益物權和擔保物權。   物權與其他相關權利比較,具有如下法律特征:   (1)物權是對物的支配權;   (2)物權是排他性財產權;   (3)物權是對世權;   (4)物權是絕對權;   (5)物權是法定權利。 物權法的基本原則   1.一物一權的原則   一物一權,是指一個標的物上只能存在一個所有權,不允許有互不相容的兩個以上的物權同時存在于同一標的物上。   2.物權法定原則   物權法定,是指物權的種類、內容均由法律規定,不得由當事人自由創設。   3.公示、公信原則   (1)公示,是將物權的存在與變動狀態以法定方式公開向社會公眾顯示,以使公眾知曉。   (2)公信原則,是指物權的存在于變動因公示而取得法律上的公信力,即法律推定動產的占有人對其占有的動產享有物權,不動產的登記名義人享有登記于其名下的不動產物權。即使公示的物權名義人不是真正的物權人,善意受讓人基于對公示的信賴,仍能取得物權的原則。 物權的分類   根據物權法規定,物權主要分為所有權、用益物權、擔保物權三大類。   1.自物權與他物權   自物權,是指權利人依法對自有物享有的物權。他物權,是指權利人根據法律的規定或合同的約定,對他人所有之物享有的物權。所有權之外的一切特權均為他物權。   2.動產物權與不動產物權   動產物權的享有和變動的公示方法是占有和交付;不動產物權的享有和變動的公示方法為登記。   3.主物權與從物權   主物權,是指不從屬于其他權利而獨立存在的物權。從物權,是指從屬于其他權利,并為所從屬的權利服務的物權。主物權能夠獨立存在。而從物權的存在須以它所從屬的權利的存在為前提,主權利消滅時,從物權也隨之消滅。   4.登記物權與非登記物權   登記物權,是指物權的設定、變更及終止須經登記機關登記才能產生相應法律效力的物權。非登記物權,是指物權的取得或喪失變更無須登記即可產生相應法律效力的物權。   5.普通物權與準物權   普通物權,是指由民法典所規定的物權。準物權,是指由礦業法、漁業法等特別法所規定的,具有物權性質的財產權,如礦業法所規定的探礦權、采礦權,漁業法所規定的捕撈權、養殖權等。 物權的效力   1.物權的支配力,是指法律賦予物權的、保障物權人對標的物直接為一定行為并享受其利益的作用力。   2.物權的優先力,是指法律賦予物權的、優先于一般債權而行使的作用力。在同一標的物上,物權與一般債權同時存在時,物權的效力強于債權,原則上物權優先于一般債權而行使。但法律另有規定或當事人另有約定者除外。   提示:物權優先力的表現:(1)物權破除債權;(2)優先受償權;(3)優先購買權。   解釋1:物權破除債權。 當物權與債權并存的情況下,物權要優于債權。如甲就某物與乙訂立了買賣合同,但物尚未交付,也未約定物的所有權自合同成立時轉移。之后,甲又以同一物與丙訂立買賣合同,并當場將該物交付于丙。如丙是善意的,則丙取得該物的所有權,乙不得以合同成立在先為由,要求丙交出該物。乙只能要求甲承擔違約責任。即“物權破除債權”的情況。  解釋2:優先受償權。如,甲欠乙1萬元,欠丙1萬元,甲以電視機質押給乙作擔保。那么就該電視機賣得的價款,乙優先于丙受償。 解釋3:優先購買權:比如甲乙按份共有一物,現甲要將自己所有的份額出售,在同等的條件下,乙和第三人丙都希望購買該份額時,因乙是共同所有權人(即物權人),甲只能將該份額出售給乙。   3.物權的妨害排除力,是指法律賦予物權的、排除他人妨害以回復權利人對物正常支配的圓滿狀態的效力。該效力從權利角度可稱為“物上請求權”。它的內容(行使方式)包括:停止侵害請求權、排除妨礙請求權、消除危險請求權、恢復原狀請求權和返還原物請求權。 4.物權的追及效力屬于物權的妨害排除力,是妨害排除力的具體體現。  知識點二:所有權 所有權人對自己的不動產或者動產,依法享有占有、使用、收益和處分的權利。所有權的特征:   (1)所有權具有自權性;   (2)所有權具有完全性;   (3)所有權具有歸一性或整體性;   (4)所有權具有恒久性或永久性;   (5)所有權具有彈力性。 所有權的取得和消滅 所有權的取得   1.所有權的取得方式,依是否以他人所有權為前提劃分為兩類:   (1)原始取得。是指非依他人既存的權利而是基于法律規定直接取得所有權。包括先占、生產、收益孳息、添附、無主物和罰沒物的法定歸屬、動產的善意取得、沒收等方式;   (2)繼受取得。是指基于他人既存的權利而取得所有權。其方式主要是法律行為。 2.不動產所有權的取得   (1)依法律行為而取得。雙方法律行為,如基于買賣合同、贈與合同、互易合同而為的變更“登記”;單方法律行為,如受遺贈。   (2)依法律行為以外的事實而取得。繼承,包括遺矚繼承和法定繼承;建造,如房屋的建造、圍海造田、樹木的栽種;法院判決、強制執行以及公用征收、沒收等行政行為。   3.動產所有權的取得   (1)收取孳息,除法律另有規定或當事人另有約定外,孳息所有權由原物所有人取得;但所有權與用益物權分離的應由用益物權人取得。  (2)所有人不明的埋藏物、隱藏物的歸屬,《物權法》規定,自發布招領公告之日起6個月內無人認領的,歸國家所有。無人認領的遺失物、漂流物、失散的飼養動物的歸屬,《物權法》規定,自發布招領公告之日起6個月內無人認領的,歸國家所有。  (3)無人繼承遺產的歸屬,我國《繼承法》規定,無人繼承又無人受遺贈的財產歸國家所有。死者生前是集體所有制組織成員的,則歸集體組織所有。   (4)善意取得。善意取得的適用條件為: 一是受讓人受讓該不動產或者動產時是善意的; 二是以合理的價格轉讓; 三是轉讓的不動產或者動產依照法律規定應當登記的已經登記,不需要登記的已經交付給受讓人。 提示:我國《物權法》排除遺失物的善意取得。 共 有   共有分為按份共有和共同共有。對所有權以外的其他物權的共有,構成準共有。   1.按份共有   2.共同共有   共同共有,是指數人對同一物平等和不分份額地共同享有所有權的共有形態。如:家庭共有、夫妻共有。   (1)對內的效力:①對共有物的處分行為,只有在全體共有人意思一致的情況下,才發生對外效力;②在共同共有關系存續期間,共同共有人原則上無分割請求權,也無優先購買權;③共同共有關系終止時,對共有物的分割與按份共有相同。   (2)對外的效力:共有人對外享有連帶債權、承擔連帶債務。 建筑物區分所有權 建筑物區分所有權,是指由區分所有建筑物的專有部分所有權、共有部分的共有權以及對建筑物進行共同管理的成員權三者構成的特別所有權。 (1)復合性; (2)專有部分所有權的主導性; (3)一體性; (4)主體身份的多重性; (5)建筑物區分所有權的客體是兼有獨立用途部分和必要共同設施的建筑物。 建筑物區分所有權的內容   (1)專有部分所有權,系空間所有權,是區分所有人對專有部分的自由占有、使用、收益及處分的權利。   (2)共有部分共有權,是建筑物區分所有人依照法律或管理規約的規定,對區分所有建筑物之共有部分所享有的占有、使用及收益的權利。   提示:根據我國司法解釋的規定,建筑物的基礎、承重結構、外墻、屋頂等基本結構部分,通道、樓梯、大堂等公共通行部分,消防、公共照明燈附屬設施、設備、避難層或者設備間等機構部分屬于共有部分。   (3)成員權 相鄰權   相鄰權,是指相毗鄰的不動產的所有人或使用人為行使其所有權或使用權的必要,而對他方不動產所有權或使用權依法予以限制的權利。  1.土地的相鄰權:鄰地通行權、鄰地管線安設權、鄰地使用權、鄰地環境保護權、鄰地安全保護權。  2.水流的相鄰權:相鄰水流使用權、相鄰水流排放權。  3.建筑物的相鄰權:相鄰通風、采光權;相鄰通行權;相鄰環境保護權。 知識點三:用益物權   用益物權,是指對他人所有的不動產或動產,依法享有占有、使用、收益的權利。   (1)用益物權是限定物權;   (2)用益物權是以使用收益為目的的限定物權;   (3)用益物權的享有和行使以對物之占有為前提;   (4)用益物權是一種獨立的物權。 用益物權的種類 我國《物權法》規定了四類主要的用益物權: 土地承包經營權 建設用地使用權 宅基地使用權 地役權 《物權法》還宣示性地規定了海域使用權、探礦權、采礦權、取水權和捕撈權等準物權。 地役權 地役權,是指地役權人為提高自己不動產效益,有權依合同約定使用他人不動產的一種用益物權。提供便利的不動產稱“供役地”,享受便利的不動產稱“需役地”。在地役權關系中,“需役地”與“供役地”不以相互毗鄰為必要,即使不相毗鄰,亦可成立地役權。 (1)地役權是存在于他人不動產上的物權; (2)地役權具有從屬性; (3)地役權具有不可分性; (4)地役權是為需役地的便利根據合同的約定而設定的物權; (5)地役權的享有不以對土地的占有為要件。 知識點四:擔保物權 擔保物權,是指以確保債務履行為目的,于債務人或第三人的特定物上所設定的一種限定物權。包括抵押權、質權和留置權。 1.擔保物權具有從屬性和附隨性。 2.擔保物權具有不可分性。 3.擔保物權具有物上代位性。擔保物滅失、毀損,而受有賠償金時,該賠償金即為擔保物的代替物。擔保物權人得就該賠償金行使其權利。 擔保物權的分類   1.法定擔保物權與意定擔保物權。抵押權和質權是意定擔保物權;留置權是法定擔保物權。   2.優先性擔保物權與占有性擔保物權。抵押權屬于優先性的擔保物權,質權和留置權是占有性的擔保物權。   3.動產擔保物權、不動產擔保物權與權利擔保物權。   4.登記擔保物權與非登記擔保物權。   5.固定財產擔保物權與非固定財產擔保物權。 知識點五:占有   1.有權占有與無權占有。   2.善意占有與惡意占有。 3.公然占有與隱秘占有。 4.和平占有與強暴占有。 5.自主占有與他主占有。 6.直接占有與間接占有。   直接占有,指占有人事實上占有其物,即直接對物有事實上的管領力。如質權人、保管人對質物、保管物的占有。 間接占有,指基于一定法律關系而對事實上占有其物之人有返還請求權的占有。如出質人、寄托人對質物、保管物的占有。 第三章 債權法律制度 知識點一:債概述   債是指特定人之間請求為特定行為的財產性法律關系。   1.債是特定當事人之間的民事法律關系。   2.債是以請求債務人給付為內容的民事法律關系。   債權是一種請求權,可以要求他人為一定行為或不為一定行為。這一特征區別于物權,物權是一種支配權,不以請求為給付內容。   3.債是財產法律關系。 債的法律關系 債的權能:   1.給付請求權;   2.給付受領權;   3.債權保護請求權;   4.處分權能。   提示:物權的權能包括占有、使用、收益和處分。 債的分類   1.合同;   2.締約上的過失;   3.單獨行為;   4.侵權行為;   5.無因管理;   6.不當得利;   7.其他。 債的保全和擔保   債的保全是指法律為了防止因債務人的財產不當減少給債權人的債權帶來危害,允許債權人代債務人之位向第三人行使債務人的權利,或者請求法院撤銷債務人與第三人的民事行為的法律制度。 1.代位權   當債務人怠于行使其對第三人享有的權利而害及債權人的債權時,債權人為保全自己的債權,可以以自己的名義代位行使債務人對第三人的權利之權。   (1)提起代位權訴訟的條件:   ①債權人對債務人的債權合法。   ②債務人怠于行使其到期債權,對債權人造成損害。   ③債務人的債權已到期。   ④債務人的債權不是專屬于債務人自身的債權。   提示:專屬于債務人自身的債權,是指基于扶養關系、撫養關系、贍養關系、繼承關系產生的給付請求權和勞動報酬、退休金、養老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權等權利。 代位權的效力:   ①債權人的代位權行使的效果應直接歸屬于債務人。   ②債權人行使代位權不得超出債務人的權利范圍。在代位權訴訟中,債權人勝訴的,訴訟費由次債務人負擔,從實現的債權中優先支付。 2.撤銷權 撤銷權是指債權人對于債務人所為的危害債權的行為,可以請求法院予以撤銷的權利。 1、須有債務人危害債權的行為; 2、債務人的行為以財產為標的; 3、債務人實施行為時主觀上有惡意; 4、受益人在與債務人為行為時主觀上也存在惡意。 轉讓價格達不到交易時的指導價或市場交易價的70%,一般可以視為明顯不合理的低價;對轉讓價格高于當地指導價或市場價的30%的,一般可以視為明顯不合理的高價。 債的擔保基本原理   債的擔保,是指法律為保證特定債權人利益的實現而特別規定的以第三人的信用或者以特定財產保障債務人履行義務、債權人實現權利的制度。   (1)平等性:擔保關系中當事人的法律地位平等;   (2)自愿性:擔保一般由當事人自愿設定;   擔保有法定擔保和約定擔保之分,抵押、質押屬于約定擔保,留置屬于法定擔保。   (3)從屬性:擔保之債從屬于被擔保之債。   主債不成立或者無效,擔保之債也就不能發生效力;主債消滅,擔保之債隨之消滅。 債的移轉和消滅   (一)債的移轉   債的移轉是指債的主體發生變更,而債的內容保持同一性的一種法律制度。債的移轉有法律上主要分三種情形: 1.債權讓與。 2、債務承擔 3、債的概括承受    (二)債的消滅 債的關系在客觀上不復存在即為債的消滅。 1、清償 2、抵消 3、提存 4、免除 5、混同 知識點二:合同法律制度   合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。 《合同法》規定,婚姻、收養、監護等有關身份關系的協議,適用其他法律的規定。 合同的分類   1.雙務合同與單務合同(根據合同當事人的雙方權利、義務負擔的不同)   2.有償合同與無償合同(根據當事人取得利益是否付出相應代價)   3.諾成性合同與實踐性合同(根據合同是否以交付標的物為成立要件)   提示:我國法律上的實踐合同主要有:自然人借款(借用)合同、保管合同、定金合同。   4.要式合同與非要式合同(根據合同的成立是否需要特定的法律形式)   提示:我國法律上的要式合同主要有:銀行的借款合同、融資租賃合同、建設工程承包合同、技術開發合同與技術轉讓合同。   5.有名合同與無名合同(根據法律是否明確規定其內容名稱)   有名合同是指法律上明確規定其內容并賦予特定名稱的合同;無名合同是指法律上沒有明確規定其內容和名稱的合同。 合同的訂立   (一)要約   1.要約和要約邀請的區別   要約希望和他人訂立合同的意思表示。要約邀請希望他人向自己發出要約的意思表示。   要約應具備的條件:   (1)內容具體確定;   (2)表明經受要約人承諾,要約人即受該意思表示約束。   解釋:要約的內容應當具體明確,如果缺少某一主要條款(如數量、價款),則屬于要約邀請。要約具有法律約束力,要約邀請沒有法律約束力。   提示:《合同法》規定,寄送的價目表、招標公告、招股說明書等都屬于要約邀請,商業廣告的內容符合要約規定的,視為要約。   2.要約到達受要約人時生效。  3.要約的撤回、撤銷和失效   (1)要約在發出后、生效前,要約人可以撤回要約。   舉例:A向B發出信函,如果信函為4月1日發出,4月3日到達B.如果A想撤回要約的通知應該在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。   (2)要約可以撤銷,但撤銷要約的通知應當在受要約人發出承諾通知之前到達受要約人。   (3)要約的失效:   ①拒絕要約的通知到達要約人;   ②要約人依法撤銷要約;   ③承諾期限屆滿受要約人未作出承諾;   ④受要約人對要約的內容作出實質性變更。  (二)承諾   1.承諾是受要約人同意要約的意思表示。   承諾應具備的條件:   (1)承諾必須由受要約人做出。   (2)承諾必須向要約人做出。   (3)承諾必須在有效期限內做出。   (4)承諾的內容必須與要約的內容一致。   2.受要約人對要約的內容作出實質性變更的,視為新要約。   提示:有關合同標的、數量、質量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等內容的變更,是對要約內容的實質性變更。   3.承諾自通知到達要約人時生效。承諾生效時合同成立。   4.承諾可以撤回。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。但是承諾不得撤銷。   招標是要約邀請;投標是要約;定標是承諾。   拍賣公告屬要約邀請;應買人所作應買的意思表示屬要約;拍賣人落槌是承諾。 格式條款合同   (1)格式條款具有《合同法》規定的合同無效或免責無效情形的,或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的,該條款無效。   (2)對格式條款有兩種以上解釋的,應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的,應當采用非格式條款。 合同的效力   1.合同生效   (1)依法成立的合同,自成立時生效。法律、行政法規規定合同應當辦理登記手續,但未規定登記后生效的,當事人未辦理登記手續不影響合同的效力,但合同標的物所有權及其他物權不能轉移。   例如:房屋買賣合同,不登記所有權不轉移。 (2)當事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同,自條件成就時生效,附解除條件的合同,自條件成就時失效。當事人為自己的利益不正當地阻止條件成就的,視為條件已成就;不正當地促成條件成就的,視為條件不成就。 (3)當事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同,自期限屆至時生效;附終止期限的合同,自期限屆滿時失效。 效力待定的合同:   (1)限制民事行為能力人訂立的合同。   限制民事行為能力人訂立的合同,經法定代理人追認后,該合同有效,但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同,不必經法定代理人追認。相對人可以催告法定代理人在一個月內予以追認。法定代理人未作表示的,視為拒絕追認。   (2)無權代理的合同。   行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同,未經被代理人追認,對被代理人不發生效力,由行為人承擔責任。   a.相對人可以催告被代理人在1個月內予以追認,被代理人未作表示的視為拒絕追認。   b.合同被追認之前,善意相對人有撤銷的權利。   (3)無權處分的合同。無處分權的人處分他人財產,經權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的,該合同有效。 合同無效:   (1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益;(兩條件同時具備)   (2)惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益;   (3)以合法形式掩蓋非法目的;   (4)損害社會公共利益;   (5)違反法律、行政法規的強制性規定。 可撤銷合同:   (1)因重大誤解訂立的;   (2)在訂立合同時顯失公平的;   (3)一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同,受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。   提示:撤銷權的消滅   (1)具有撤銷權的當事人自“知道”撤銷事由之日起1年內沒有行使撤銷權,撤銷權消滅;   (2)具有撤銷權的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權的,撤銷權消滅。 合同無效或被撤銷后的法律效力   (1)無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。   (2)合同部分無效,不影響其他部分效力的,其他部分仍然有效。   (3)合同無效、被撤銷或者終止的,不影響合同中獨立存在的有關解決爭議方法的條款的效力。 合同履行中的抗辯權   雙務合同履行中的抗辯權是指在符合法律規定的條件下,合同當事人一方對抗對方當事人的履行請求權,暫時拒絕履行其債務的權利。(不是終止) 抗辯權   1.同時履行抗辯權   2.先履行抗辯權   3.不安抗辯權   不安抗辯權,是指當事人互負債務,有先后履行順序的,先履行的一方有確切證據證明另一方喪失履行債務能力時,在對方沒有履行或者沒有提供擔保之前,有權中止合同履行的權利。   ①經營狀況嚴重惡化:   ②轉移財產、抽逃資金,以逃避債務;   ③喪失商業信譽;   ④有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。 合同的變更和解除   (一)合同的變更   《合同法》所指的合同變更是指合同內容的變更。當事人協商一致,可以變更合同。當事人對合同變更的內容約定不明確的,推定為未變更。   (二)合同的解除   合同解除的類型有:單方解除與協議解除;法定解除與約定解除。 合同責任   (一)締約過失責任   締約過失責任是指在訂立合同過程中一方假借訂立合同,實施損害對方利益的行為或實施其他違背誠實信用原則的行為,造成對方損失時應負的賠償責任。   當事人在訂立合同中有下列情形之一,給對方造成損失的,應當承擔損害賠償責任:   (1)假借訂立合同,惡意進行磋商;(2)故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況;(3)泄露或者不正當地使用在訂立合同中知悉的商業秘密;(4)有其他違背誠實信用原則的行為。   提示:締約過失責任產生于合同訂立階段,如果進入合同履行階段,則承擔違約責任。 (二)違約責任   違約責任是指當事人不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定所承擔的民事責任。根據《合同法》的規定,違約責任的承擔方式主要有:支付違約金;支付賠償金;強制履行;支付價金及逾期利息;修理、更換、重作、減價或者退貨。 合同的主要種類   (一)買賣合同   (二)供電合同   (三)贈與合同   (四)借款合同   (五)租賃合同   (六)融資租賃合同   (七)承攬合同   (八)建設工程合同   (九)運輸合同   (十)技術合同   (十一)保管合同   (十二)倉儲合同   (十三)委托合同   (十四)行紀合同   (十五)居間合同 知識點三:擔保法律制度 保證   保證是指合同當事人“以外的第三人”向債權人擔保債務人履行合同義務的協議。保證人不是原來的債務人,而是第三人。保證人應該具有代償能力。  1.我國法律規定不能做保證人的有:   (1)國家機關,但經國務院批準的除外;   (2)公益性事業單位和社會團體;   (3)法人的職能部門;   (4)分支機構,但有例外。   提示:有法人書面授權的可以在授權范圍內提供保證。   法律規定保證合同采用書面形式;口頭保證合同不是保證。  提示:本章所講的保證、抵押、質押、定金都屬于要式合同,留置為特殊情況。 當事人沒有約定的,保證期間為主債履行屆滿之日起6個月。  抵押權   抵押是債務人或第三人以擔保債務清償為目的,不轉移占有地就自己的財產為債權人設定擔保物權的行為。 抵押權人的權利   (1)變價處分權   債權屆期而未獲清償時,抵押權人得依法定程序拍賣、變賣抵押物,實現抵押物的交換價值;   (2)優先受償權   抵押權人就抵押物賣得的價金,優先于無擔保物權的債權人受領清償;   (3)保全抵押物價值權 抵押權作為物權有優先效力,具體表現:   (1)重復抵押時,抵押權已登記的,按照登記的先后順序清償;順序相同的,按照債權比例清償;抵押權已登記的先于未登記的受償;抵押權未登記,按照債權比例清償。   (2)抵押權、質權、留置權并存時,同一財產法定登記的抵押權與質權并存的,抵押權人優先于質權人受償。同一財產抵押權與留置權并存時,留置權人優先于抵押權人受償。   (3)同一動產上已設立抵押權或者質權,該動產又被留置的,留置權人優先受償。 質 權   質權,是指債權人于債務人不履行債務時,得就債務人或第三人移轉占有而供擔保的特定動產或權利賣得的價金優先受償的權利。包括動產質權和權利質權。  (一)動產質權  (二)權利質權 留置權 留置權,是指債權人按照合同的約定占有債務人的動產,當債務人逾期不履行與該動產有關的債務時,得留置該動產的擔保物權。留置權是法定擔保物權,其成立必須具備法律規定的條件:   1.須債權人依合同占有債務人的動產。   提示:主要有承攬合同、運輸合同、保管合同、倉儲合同、行紀合同中可以產生留置權。   2.須債權的發生與留置財產屬于同一法律關系,但企業之間留置的除外。   3.須債權已屆清償期而未獲清償。   提示:下列情形,不成立留置權:留置違反公序良俗,如扣留身份證、戶口簿、畢業證等;留置與其承擔的義務相抵觸,如運輸合同的承運人在發運地留置貨物;當事人雙方在合同中明確約定不得留置財產的。 定 金  定金,是合同當事人一方于合同成立后在合同未履行以前,為保證合同的履行給付對方一定數額的款項。當事人雙方設立定金的行為是一種實踐性合同。定金合同是從合同,旨在確保主合同的履行。 定金與預付款的區別:   定金具有擔保作用,給付定金的一方不履行約定的債務的,無權要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務的,應當雙倍返還定金; 預付款沒有擔保性質,給予預付款的一方可以要求返還,收受預付款的一方應該如數返還。    定金與違約金的區別:   (1)定金的給付一般是在訂立合同之時,也可以在訂立合同之后未履行之前,而違約金是在違約時支付。   (2)定金有證約和預先給付作用,違約金沒有。   (3)定金主要是擔保作用,違約金則反映的是合同的責任。   (4)定金的數額不超過主合同標的額的20%,具體數額由雙方當事人協商決定,而法律對違約金沒有固定的比例限制。   提示:當定金和違約金同時存在的時候,只能選擇適用。 定金罰則   1.給付定金的一方不履行約定的債務的,無權要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務的,應當雙倍返還定金。   2.因當事人一方延遲履行或者有其他違約行為,“致使合同目的不能實現”,可以適用定金罰則。   3.當事人一方不完全履行合同的,應當按照未履行部分所占合同約定內容的比例,適用定金罰則。   4.實際交付的定金數額多于或少于約定數額,視為變更定金合同;收受定金一方提出異議并拒絕接受定金的,定金合同不生效。 知識點四:侵權責任制度   侵權行為是一種侵害他人民事權益的行為。 侵權行為主要是指由于過錯侵害他人的人身和財產而依法應當承擔侵權責任的行為,以及依照法律的特別規定應當承擔侵權責任的其他損害行為。   解釋:所謂“民事權益”是指“生命權、健康權、姓名權、名譽權、榮譽權、肖像權、隱私權、婚姻自主權、監護權、所有權、用益物權、擔保物權、著作權、專利權、商標專用權、發現權、股權、繼承權等人身、財產權益”。(不包括債權) 侵權法的歸責原則    1.過錯責任原則的基本含義是:由加害人承擔相應的民事責任,是因為其主觀上具有可歸責的事由(故意或者過失)。除法律作出特別規定的外,一般侵權采取過錯責任原則。   2.過錯推定責任原則以過錯作為歸責的依據或標準,它將舉證責任以否定的方式分配給了加害人一方。建筑物等物件致害、一些醫療損害責任等使用過錯推定責任原則。   3.無過錯責任原則是指不考慮行為人有無過錯,或行為人有無過錯對民事責任的構成和承擔不產生影響。   (1)這些特殊侵權行為的共通性表現為:或者對周圍環境具有造成極大損害的“危險”可能,或者加害人較之受害人居于更為“優勢”的經濟地位。   (2)無過錯責任原則適用于產品責任侵權、高度危險作業侵權、污染環境侵權、動物侵權、監護侵權、雇主侵權等。 侵權責任的構成要件   過錯侵權責任的構成要件有:損害、過錯、因果關系。   無過錯責任的構成要件主要有:損害和因果關系。   提示:共同侵權行為:“二人以上分別實施侵權行為造成同一損害,每個人的侵權行為都足以造成全部損害的,行為人承擔連帶責任。” “二人以上分別實施侵權行為造成同一損害,能夠確定責任大小的,各自承擔相應的責任;難以確定責任大小的,平均承擔賠償責任。” 免責和減輕責任事由   1.正當理由包括: (1)依法執行職務; (2)正當防衛; (3)緊急避險。   2.外來原因包括: (1)受害人過錯; (2)第三人的過錯; (3)不可抗力。 法律特別規定的侵權責任類型   (一)共同侵權   1.我國侵權責任法規定,教唆、幫助他人實施侵權行為的,應當與行為人承擔連帶責任。   2.教唆、幫助無民事行為能力人、限制民事行為能力人實施侵權行為的,應當承擔侵權責任;該無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監護人未盡到監護責任的,應當承擔相應的責任。   3.侵權責任法規定,二人以上實施危及他人人身、財產安全的行為,其中一人或者數人的行為造成他人損害,能夠確定具體侵權人的,由侵權人承擔責任;不能確定具體侵權人的,行為人承擔連帶責任。這種情況在法理上被稱為“共同危險行為”。  (二)關于主體的特殊規定   1.監護人責任(無過錯責任的歸責原則)   (1)無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的,由監護人承擔侵權責任。同時法律規定,監護人盡到監護責任的,可以減輕其侵權責任。   (2)有財產的無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的,從本人財產中支付賠償費用。不足部分,由監護人賠償。   2.完全民事行為能力人暫時喪失意識的侵權責任   (1)完全民事行為能力人對自己的行為暫時沒有意識或者失去控制造成他人損害有過錯的,應當承擔侵權責任;沒有過錯的,根據行為人的經濟狀況對受害人進行適當補償。   (2)完全民事行為能力人因醉酒、濫用麻醉藥品或者精神藥品對自己的行為暫時沒有意識或者失去控制造成他人損害的,應當承擔侵權責任。 3.用人單位責任   (1)用人單位的工作人員因執行工作任務造成他人損害的,由用人單位承擔侵權責任。   (2)勞務派遣期間,被派遣的工作人員因執行工作任務造成他人損害的,由接受勞務派遣的用工單位承擔侵權責任;勞務派遣單位有過錯的,承擔相應的補充責任。   (3)個人之間形成勞務關系,提供勞務一方因勞務造成他人損害的,由接受勞務一方承擔侵權責任。提供勞務一方因勞務自己受到損害的,根據雙方各自的過錯承擔相應的責任。 4.網絡用戶和網絡服務提供者侵權責任(過錯責任的歸責原則)   (1)網絡用戶、網絡服務提供者利用網絡侵害他人民事權益的,應當承擔侵權責任。   (2)網絡用戶利用網絡服務實施侵權行為的,被侵權人有權通知網絡服務提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。網絡服務提供者接到通知后未及時采取必要措施的,對損害的擴大部分與該網絡用戶承擔連帶責任。   (3)網絡服務提供者知道網絡用戶利用其網絡服務侵害他人民事權益,未采取必要措施的,與該網絡用戶承擔連帶責任。 5.安全保障義務   (1)賓館、商場、銀行、車站、娛樂場所等公共場所的管理人或者群眾性活動的組織者,未盡到安全保障義務,造成他人損害的,應當承擔侵權責任。   (2)因第三人的行為造成他人損害的,由第三人承擔侵權責任;管理人或者組織者未盡到安全保障義務的,承擔相應的補充責任。   6.幼兒園、學校等教育機構責任   (1)無民事行為能力人在幼兒園、學校或者其他教育機構學習、生活期間受到人身損害的,幼兒園、學校或者其他教育機構應當承擔責任,但能夠證明盡到教育、管理職責的,不承擔責任(過錯推定責任原則)。   (2)限制民事行為能力人在學校或者其他教育機構學習、生活期間受到人身損害,學校或者其他教育機構未盡到教育、管理職責的,應當承擔責任(過錯責任原則)。   (3)無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在幼兒園、學校或者其他教育機構學習、生活期間,受到幼兒園、學校或者其他教育機構以外的人員人身損害的,由侵權人承擔侵權責任;幼兒園、學校或者其他教育機構未盡到管理職責的,承擔相應的補充責任。 (三)危險活動及物件致害侵權責任    1.產品責任    2.醫療損害責任    3.機動車交通事故責任 4.環境污染責任 5.高度危險責任(無過錯責任的歸責原則)    6.飼養動物損害責任(無過錯責任的歸責原則)    7.物件損害責任(一般采取過錯推定責任的歸責原則) 第四章 企業法律制度 知識點一:個人獨資企業 與個體工商戶的區別: 1、出資人不同 2、承擔責任的財產范圍不同 3、適用的法律不同 4、法律地位不同 知識點二:合伙企業 兩種組織形式: 1、普通合伙企業 2、有限合伙企業 知識點三:公司法律制度 1、公司的設立、變更、終止及登記 公司設立條件   1.股東或者發起人符合法定的人數。有限責任公司由50個以下股東出資設立。設立股份有限公司應當有2人以上200人以下為發起人,其中須有半數以上的發起人在中國境內有住所。   2.股東出資或者發起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額。  有限公司資本最低限額為人民幣3萬元(一人有限公司為人民幣10萬元) 股份有限公司注冊資本的最低金額為人民幣500萬元。 有限責任公司股份有限公司   3、依法制定章程   4、有公司名稱、建立符合公司要求的組織機構   有限公司應當設立股東會、董事會和監事會,但公司規模較小、股東人數較少的情況下,可以不設立董事會或者監事會。只需設立1名執行董事或1-2名監事。 一人公司和國有獨資公司不設股東會。 5、有公司住所 2、公司的變更  公司合并程序 (1)簽訂并通過合并協議。 (2)通知和公告。合并各方應當自作出合并決議之日起l0日內通知債權人,并于30日內在報紙上公告。 (3)清償債務或提供擔保。債權人自接到通知書之日起30日內,未接到通知書的自公告之日起45日內,可以要求公司清償債務或者提供相應的擔保。 (4)辦理登記。   公司合并時.合并各方的債權、債務由合并后存續的公司或者新設的公司承繼。 公司分立   公司分立,是指一個公司通過依法簽訂分立協議,不經過清算程序,分為兩個或兩個以上的公司。   公司分立前的債務由分立后的公司承擔連帶責任。但是,公司在分立前與債權人就債務清償達成的書面協議另有約定的除外。 公司的解散和清算   公司因下列原因解散:   ①公司章程規定的營業期限屆滿或者公司章程規定的其他解散事由出現;   ②股東會或者股東大會決議解散;   ③因公司合并或者分立需要解散;   ④依法被吊銷營業執照、責令關閉或者被撤銷;   ⑤公司經營管理發生嚴重困難,繼續存續會使股東利益受到重大損失,通過其他途徑不能解決的,持有公司全部股東表決權10%以上的股東,可以請求人民法院解散公司。人民法院依照公司法的規定法予以解散。 公司的清算   公司應當在解散事由出現之日起15日內成立清算組,開始自行清算。   清算組的職權 公司依法清算結束并辦理注銷登記前,有關公司的民事訴訟,應當以公司的名義進行。公司成立清算組的,由清算組負責人代表公司參加訴訟;尚未成立清算組的,由原法定代表人代表公司參加訴訟。 有限責任公司 組織機構 有限責任公司的組織機構包括:股東會,董事會及經理、監事會,即權力機構、執行機構、監督機構。 股東會   股東會的職權主要有:(1)決定公司的經營方針和投資計劃;(2)選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監事,決定有關董事、監事的報酬事項;(3)審議批準董事會的報告;(4)審議批準監事會或者監事的報告;(5)審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案;(6)審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案;(7)對公司增加或者減少注冊資本作出決議;(8)對發行公司債券作出決議;(9)對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議;(10)修改公司章程;(11)公司章程規定的其他職權。 代表十分之一以上表決權的股東,三分之一以上的董事,監事會或者不設監事會的公司的監事提議如開臨時會議的,應當召開臨時會議。   召開股東會會議,應當于會議召開15日前通知全體股東;但是,公司章程另有規定或者全體股東另有約定的除外。 表決   股東會會議由股東按照出資比例行使表決權;但是,公司章程另有規定的除外。 股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議,以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議,必須經代表三分之二以上表決權的股東通過。 董事會   有限責任公司中設董事會,其成員為3人至13人;兩個以上的國有企業或者兩個以上的其他國有投資主體投資設立的有限責任公司,其董事會成員中應當有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產生。  董事任期由公司章程規定,但每屆任期不得超過3年。董事任期屆滿.連選可以連任。  董事會主要行使下列職權:   (1)召集股東會會議,并向股東會報告工作;   (2)執行股東會的決議;   (3)決定公司的經營計劃和投資方案;   (4)制訂公司的年度財務預算方案、決算方案;   (5)制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案;   (6)制訂公司增加或者減少注冊資本以及發行公司債券的方案;   (7)制訂公司合并、分立、解放或者變更公司形式;   (8)決定公司內部管理機構的設置;   (9)決定聘任或者解聘公司經理及其報酬事項,并根據經理的提名決定聘任或者解聘公司副經理、財務負責人及其報酬事項;   (10)制定公司的基本管理制度;   (11)公司章程規定的其他職權。 經 理   經理由董事會決定聘任或者解聘,對董事會負責,可以列席董事會會議。   經理行使下列職權:(1)主持公司的生產經營管理工作,組織實施董事會決議;(2)組織實施公司年度經營計劃和投資方案;(3)擬訂公司內部管理機構設置方案;(4)擬訂公司的基本管理制度;(5)制定公司的具體規章(6)提請聘任或者解聘公司副經理、財務負責人;(7)決定聘任或者解聘除應由董事會決定聘任或者解聘以外的負責管理人員;(8)董事會授予的其他職權。公司章程對經理職權另有規定的,從其規定。 監事會(監事)   有限責任公司設監事會。其成員不得少于3人。 股東人數較少或者規模較小的有限責任公司,可以設一至二名監事,不設監事會。 監事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表,其中職工代表的比例不得低于三分之一,具體比例由公司章程規定。監事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產生。 董事、高級管理人員不得兼任監事。  一人有限責任公司   一人有限責任公司,是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司。   1.嚴格的資本確定原則。一人有限責任公司的注冊資本最低限額為人民幣10萬元,股東應當一次足額繳納公司章程規定的出資額。   2.自然人設立一人有限責任公司的限制。一個自然人只能投資設立一個一人有限責任公司。該一人有限責任公司不能投資設立新的一人有限責任公司。   3.強制審計制度。 4.推定混同制度。 國有獨資公司   國有獨資公司,是指國家單獨出資、由國務院或者地方人民政府授權本級人民政府國有資產監督管理機構履行出資人職責的有限責任公司。   國有獨資公司不設股東會,由國有資產監督管理機構行使股東會職權。國有資產監督管理機構可以授權公司董事會行使股東會的部分職權。   國有獨資公司設董事會。董事會成員中應當有公司職工代表,由公司職工代表大會選舉產生。   國有獨資公司監事會成員不得少于5人。其中職工代表的比例不得低于三分之一,具體比例由公司章程規定。 股權轉讓   股權轉讓規則   1.股東之間轉讓。有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。   2.向股東以外的人轉讓。股東向股東以外的人轉讓股權,應當經其他股東過半數同意。其他股東半數以上不同意轉讓的,不同意的股東應當購買該轉讓的股權;不購買的,視為同意轉讓。   經股東同意轉讓的股權,在同等條件下,其他股東有優先購買權。   轉讓股權后,公司應當注銷原股東的出資證明書,向新股東簽發出資證明書,并相應修改公司章程和股東名冊中有關股東及其出資額的記載。對公司章程的該項修改不需再由股東會表決。 股份有限公司   股份有限公司簡稱股份公司,是指公司全部資本分為等額股份,股東以其所認購的股份對公司承擔責任,公司以其全部資產對公司債務承擔責任的企業法人。   股份有限公司的特征:(1)發起人須符合法定人數;(2)公司的全部資本分為等額股份;(3)股東負有限責任:(4)股份發行和轉讓的開放性和自由性;(5)公司經營狀況的公開性;(6)公司信用的資合性。 組織機構   股東大會   股份有限公司股東大會由全體股東組成。股東大會是公司的權力機構,依法行使職權。 股東大會應當每年召開一次年會。  有下列情形之一的,應當在2個月內召開臨時股東大會:   (1)董事人數不足公司法規定人數時   (2)董事人數不足公司章程所定人數的三分之二時;   (3)公司未彌補的虧損達實收股本總額三分之一時;   (4)單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東請求時;   (5)董事會認為必要時;   (6)監事會提議召開時;   (7)公司章程規定的其他情形。  召開股東大會會議應當將會議召開的時間、地點和審議的事項于會議召開20日前通知各股東;臨時股東大會應當于會議召開15日前通知各股東;發行無記名股票的,應當于會議召開30日前公告會議召開的時間、地點和審議事項。 臨時提案   單獨或者合計持有公司3%以上股份的股東。可以在股東大會召開10日前提出臨時提案并書面提交董事會;董事會應當在收到提案后2日內通知其他股東,井將該臨時提案提交股東大會審議。臨時提案的內容應當屬于股東大會職權范圍,并有明確議題和具體決議事項。 董事會、經理    股份有限公司設董事會.其成員為5人至19人。董事會成員中可以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產生。   董事會作出決議,必須經全體董事的過半數通過。董事會決議的表決,實行一人一票。董事會會議,應由董事本人出席;董事因故不能出席,可以書面委托其他董事代為出席,委托書中應載明授權范圍。 股份發行和轉讓   股份發行   股票發行價格可以按票面金額。也可以超過票面金額,但不得低于票面金額。 股份轉讓   股份轉讓。   對特殊主體轉讓股份的限制   (1)發起人持有的本公司股份,自公司成立之日起1年內不得轉讓。   (2)公司公開發行股份前已發行的股份,自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內不得轉讓。   (3)公司董事、監事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況,在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的25%;所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內不得轉讓。上述人員離職后半年內,不得轉讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監事、高級管理人員轉讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規定。 公司資本三原則   1.資本確定原則   2.資本維持原則   3.資本不變原則 公司法人人格否認制度   公司人格否認制度,又稱“刺破公司的面紗”,是指為阻止公可獨立人格的濫用,對具體法律關系中特定事實,否認公司與其背后的股東各自獨立的人格和股東的有限責任,責令公司的股東對公司債權人或公共利益直接負責的一種法律制度。 公司董事、監事、高級管理人員的任職條件   《公司法》規定,不得擔任公司的董事、監事、高級管理人員的情形有:   (1)無民事行為能力或者限制民事行為能力;   (2)因貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序,被判處刑罰,執行期滿未逾5年,或者因犯罪被剝奪政治權利,執行期滿未逾5年;   (3)擔任破產清算的公司、企業的董事或者廠長、經理,對該公司、企業的破產負有個人責任的。自該公司、企業破產清算完結之日起未逾3年;   (4)擔任因違法被吊銷營業執照、責令關閉的公司、企業的法定代表人,并負有個人責任的,自該公司、企業被吊銷營業執照之日起未逾3年;   (5)個人所負數額較大的債務到期未清償。。 股東直接訴訟   董事、高級管理人員違反法律、行政法規或者公司章程的規定,損害股東利益的,股東可以向人民法院提起訴訟。 異議股東股份回購請求權   有下列情形之一的,對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權:   (1)公司連續5年不向股東分配利潤,而公司該5年連續盈利,并且符合本法規定的分配利潤條件的;   (2)公司合并、分立、轉讓主要財產的;   (3)公司章程規定的營業期限屆滿或者章程規定的其他解散事由出現,股東會會議通過決議修改章程使公司存續的。 代位訴訟   監事會、不設監事會的有限責任公司曲監事.或者董事會、執行董事收到股東書面請求后拒絕提起訴訟,或者自收到請求之日起30日內未提起訴訟,或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的,先訴請求的股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。 提起解散公司訴訟的情形   單獨或者合計持有公司全部股東表決權10%以上的股東,可以向人民法院提起解散公司的訴訟:   (1)公司持續兩年以上無法召開股東會或者股東大會,公司經營管理發生嚴重困難的;   (2)股東表決時無法達到法定或者公司章程規定的比例,持續兩年以上不能作出有效的股東會或者股東大會決議,公司經營管理發生嚴重困難的;   (3)公司董事長期沖突,且無法通過股東會或者股東大會解決,公司經營管理發生嚴重困難的;   (4)經營管理發生其他嚴重困難,公司繼續存續會使股東利益受到重大損失的情形。 法院不予以受理的情形   (1)股東以知情權、利潤請求權等權益受到損害,或者公司虧損、財產不足以償還全部債務,以及公司被吊銷企業法人營業執照未進行清算等為由,提起解散公司訴訟的,人民法院不予受理。   (2)股東提起解散公司訴訟,同時又申請人民法院對公司進行清算的,人民法院對其提出的清算申請不予受理。人民法院可以告知原告,在人民法院判決解散公司后,依據公司法和最高人民法院關于《公司法》的司法解釋的有關規定,自行組織清算或者另行申請人民法院對公司進行清算。   (3)人民法院判決駁回解散公司訴訟請求后,提起該訴訟的股東或者其他股東又以同一事實和理由提起解散公司訴訟的,人民法院不予受理。 管 轄   解散公司訴訟案件和公司清算案件由公司住所地人民法院管轄。 公司住所地是指公司主要辦事機構所在地,公司辦事機構所在地不明確的。由其注冊地人民法院管轄。 破產法律制度   破產是指債務人不能清償到期債務的事實狀態。 破產案件的申請   破產申請,是指破產申請人向人民法院請求,裁定債務人適用破產程序的意思表示。   它不是破產程序的開始,只是啟動破產程序的動因。(法院受理破產申請是破產程序開始的標志)   破產申請人包括債務人、債權人以及依法負責清算責任的人。   和解申請只限于債務人提出,債權人不得主動向人民法院提出同債務人進行和解的申請。 破產申請的受理   破產案件由債務人所在地人民法院管轄。   一般情況下人民法院應當自收到破產申請之日起15日內裁定是否受理。由債權人提出破產申請的,人民法院應當自收到申請之日起5日內通知債務人。 破產申請的不予受理與駁回   申請人對不予受理破產申請的裁定不服的,可以上訴,上訴期限為自裁定送達之日起10日內。 法院受理破產申請后的工作   (1)指定管理人。   (2)發出破產申請受理的通知及公告。根據規定,人民法院裁定受理破產申請后,應當自裁定受理破產申請之日起25日內通知已知債權人,并予以公告。    民事訴訟或者仲裁的中止與繼續   (1)根據規定,人民法院受理破產申請后,已經開始而尚未終結的有關債務人的民事訴訟或者仲裁應當中止;在管理人接管債務人的財產后,該訴訟或者仲裁繼續進行。   (2)有關債務人的民事訴訟,只能向受理破產申請的人民法院提起。  管理人制度   管理人是管理破產財產的人,由法院指定,對法院負責。   (1)獨立性;   (2)專業性。一般為律所、會計師事務所、破產清算事務所及其人員擔任;   (3)全程參與性;   (4)職責的明確性。 管理人的種類 清算組 依法設立的社會中介組織 中介機構中具備相關專業知識并取得職業資格的人員 管理人的確定   管理人的確定主要有三種模式:   (1)由法院指定;   (2)由債權人會議選任,在第一次債權人會議前由法院指定臨時管理人;   (3)由債權人會議和法院結合確定破產管理人。   我國破產法采取的是第一種模式,即管理人由人民法院在受理破產案件時指定。 管理人的更換   債權人會議認為其不能依法、公正執行職務或有其他不能勝任職務情形的,可以申請人民法院予以更換。一定情形下,人民法院可以根據債權人會議的申請或者依職權徑行決定更換管理人。 管理人的職責   管理人被指定后,要依法接管債務人的財產,具體實施對債務人財產的管理、處分、整理、變價、分配等工作。具體包括:   (1)接管債務人的財產、印章和賬簿、文書等資料;   (2)調查債務人財產狀況,制作財產狀況報告;   (3)決定債務人的內部管理事務;   (4)決定債務人的日常開支和其他必要開支;   (5)在第一次債權人會議召開之前,決定繼續或者停止債務人的營業;   (6)管理和處分債務人的財產;   (7)代表債務人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序;   (8)提議召開債權人會議;   (9)人民法院認為管理人應當履行的其他職責。 破產法對管理人的職責另有規定的:   (1)對破產申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同,有權決定是否解除或者繼續履行。   (2)自人民法院裁定債務人重整之日起6個月內,向人民法院和債權人會議提交重整計劃草案。   (3)擬訂破產財產變價方案;擬訂破產財產分配方案。   (四)對管理人的監督   管理人依法執行職務,向人民法院報告工作,并接受債權人會議和債權人委員會的監督。管理人應當列席債權人會議,向債權人會議報告職務執行情況,并回答詢問。 管理人履行規定職責,有權獲得報酬。管理人的報酬應列入破產財產分配方案,從債務人財產中優先支付。 破產清算程序   破產法中的破產程序規范主要包括和解、重整和破產清算三種程序。 一旦債務人不能清償到期債務,符合法定破產條件,債權人和債務人都可以依法提出破產申請。 破產債權   破產債權,是在破產申請受理前成立的,對破產企業發生的,經依法申報確認并通過破產程序,能從破產財產中獲得清償的可強制執行的財產的請求權。其特征是:   1.破產債權基于破產申請受理前的原因成立。包括未到期的債權、附條件的債權、擔保之債權等。   2.破產債權是破產申請受理前成立的無財產擔保的債權或放棄優先受償權利的有財產擔保的債權。   3.破產債權是經依法申報并取得確認、有權在破產程序中受償的債權。   4.破產債權是財產上的請求權。   5.破產債權是可以強制執行的債權。 債權人會議   債權人會議,是破產程序中依人民法院的通知或公告組成的,表達債權人共同意思,對有關破產事項進行決議和對破產程序進行監督的機構。   召開。根據規定。第一次債權人會議由人民法院負責召集,自債權申報期限屆滿之日起15日內召開。 表決   ①債務人的職工和工會的代表有權參加債權人會議,但只能對有關事項發表意見。   ②無財產擔保的債權人是有表決權的。   ③對債務人的特定財產享有擔保權的債權人,未放棄優先受償權利的,對于債權人會議研究的和解協議和破產財產的分配方案不享有表決權。  債權人會議的決議,由出席會議的有表決權的債權人過半數通過,并且其所代表的債權額占無財產擔保債權總額的二分之一以上,但破產法另有規定的除外。 債權人委員會   債權人會議決定設立債權人委員會的,債權人委員會由債權人會議選任的債權人代表和一名債務人的職工代表或者工會代表組成,不得超過9人,由人民法院以書面決定認可。 涉及破產財產的撤銷行為   人民法院受理破產申請前1年內,涉及債務人財產的下列行為,管理人有權請求人民法院依法予以撤銷:   ①無償轉讓財產的;   ②以明顯不合理的價格進行交易的;   ③對沒有財產擔保的債務提供財產擔保的;   ④對未到期的債務提前清償的;   ⑤放棄債權的。 破產費用 破產費用,是指在破產程序中為全體債權人的共同利益而支出的,旨在保障破產程序順利進行所必需的程序上的費用。 人民法院受理破產申請后發生的破產費用包括:破產案件的訴訟費用;管理、變價和分配債務人財產的費用;管理人執行職務的費用、報酬和聘用工作人員的費用。 破產財產的分配 破產財產在優先清償破產費用和共益債務后,依照下列順序清償:   (1)破產人所欠職工的工資和醫療、傷殘補助、撫恤費用,所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養老保險、基本醫療保險費用,以及法律、行政法規規定應當支付給職工的補償金;   (2)破產人欠繳的除前項以外的社會保險費用和破產人所欠稅款;   (3)普通破產債權。   (4)破產財產不足以清償同一順序的清償要求的,按照比例分配。 重整程序與和解程序 重整申請的提出   根據規定,債務人、債權人和出資額占債務人注冊資本十分之一以上的出資人,可以向人民法院申請對債務人進行重整,啟動重整程序。 重整計劃   (1)重整計劃草案的制作。債務人自行管理財產和營業事務的,由債務人制作重整計劃草案。管理人負責管理財產和營業事務的,由管理人制作重整計劃草案。   (2)重整計劃草案的提交。重整計劃草案應當自人民法院裁定債務人重整之日起6個月內,由債務人或者管理人同時向人民法院和債權人會議提交。 各表決組均通過重整計劃草案時,重整計劃即為通過。自重整計劃通過之日起10日內,債務人或者管理人應當向人民法院提出批準重整計劃的申請。人民法院經審查認為符合本法規定的,應當自收到申請之日起30日內裁定批準,終止重整程序,并予以公告。

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